根据《中华人民共和国外资企业法》规定，外资企业是指依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，港澳台姿企业享受外资企业待遇，按照外资审批注册的流程办理。今天分享的案例，是关于内资企业通过股权转让的方式转为内资企业涉及的部分法律问题。

案例背景

久华公司成立于2005年8月3日，注册资本及实收资本为人民币50万元，发起股东为许某和韦某，出资额分别为35万元和15万元，出资比例分别为70%和30%。许某为该公司法定代表人兼总经理。

2008年5月24日，褚某、许某（甲方，转让方）与赵某（乙方，受让方）签订《股权转让及新公司合作协议》，主要内容为：

一、甲方褚某、许某为拥有久华公司100%股权的股东。乙方赵某（受让方代表），居住地香港。乙方为本次收购方的代表，代表收购方与甲方签订本协议。

二、股权转让的范围：2.1转让标的为：久华公司100%的股权与其名下的全部机器设备以及褚某名下的专利等资产。转让范围内的具体资产由甲乙双方清查造册予以确认，该书面文件为本协议的福建，具有同等法律效力。2.2转让的资产包括：甲方持有的中国实用新型专利一项；甲方持有的中国发明专利一项；甲方持有的美国发明专利两项。上述专利在协议签订后，由甲方及褚某本人协助变更登记到乙方收购后新久华公司（指股东变更后的公司）名下。

三、转让金额及支付：3.1转让金额最终确定为300万元人民币。3.2转让款支付方式为可采用银行转帐及开支票方式。协议签订当日支付人民币100万元给甲方，其中60万元为股权转让的定金，该定金在协议履行后转为转让款，不另行退回给乙方。在甲乙双方共同确认包括所有软硬件资产（如双方确定固定设备资产、专利技术、文控文档等）清点造册并移交完毕后，乙方再付甲方人民币100万元。余款人民币100万元在股权变更获得工商等部门审核通过，拿到工商局变更登记回执之日，由乙方支付给甲方。......

赵某（乙方，受让方）与2008年5月底向甲方（转让方）支付了100万元，甲方于2008年6月3日向其出具了收款收据。同月，乙方委托人员依约进入久华公司进行资产等的清点工作。后乙方查询得知，甲方（转让方）褚某并非久华公司股东，而许某仅占70%股权。赵某立刻与二人沟通，质问其隐瞒真实股权的情况，并提出在这种情况下，协议将无法履行，也无法通过工商部门的核查，乙方的利益无法得到保护，要求重新签订协议。但赵某将重新修改的协议交给许某协商时，许某以赵某修改了协议主要内容为由拒绝签订修正协议。赵某遂起诉至人民法院，要求解除《股权转让及新公司合作协议》；另要求褚某、许某二人返还100万元转让款，并承担自2008年5月至起诉之日的利息。

法律分析

本案系涉港（受让方赵某为香港特别行政区居民）股权转让纠纷。因双方当事人没有在合同中约定处理争议所适用的法律，而纠纷发生于中国大陆，根据最密切联系原则，本案纠纷适用中华人民共和国法律。

涉案股权转让协议牵涉公司性质由内资企业变更为外资企业（港澳台资企业享受外资企业待遇，按照外资审批注册流程办理）。

根据《中华人民共和国外资企业法》之规定，设立外资企业，由国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的机关审查批准。

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释》（一）第九条之规定，法律行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准登记手续的，人民法院应当认定该合同未生效。

因本案当事人在法庭辩论终结前仍未办理相关审批手续，故涉案股权转让协议应当认定为成立但未生效。

涉案股权转让协议未发生法律效力，对双方当事人不产生法律约束力。行使合同解除权应针对有效合同而言，对于未生效的合同不存在解除权的问题。故赵某要求解除涉案股权转让协议的主张，法院未予支持。

未生效的合同不得强制执行，基于未生效合同去的的财产应当返还。因此，赵某主张褚某、许某返还已收取的股权转让金100万元，法院予以支持。

因双方当事人对于涉案股权转让协议的未生效均负有过错，应各自承担因此而造成的损失，故对于原告要求被告赔偿股权转让款利息损失的诉情，法院未予支持。