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工商备案登记股东虚假签名,能否认定公司违法设立,是否应予撤销登记-核名宝

来源:核名宝发的时间:2018-04-08 20:00浏览次数:1444

工商备案登记股东虚假签名,能否认定公司违法设立,是否应予撤销登记

新公司法颁布后,设立公司实行认缴制,公司设立更为便捷,加之众多第三方代办,打着在工商局驻点并与工商局关系密切的招牌,在无需任何人到现场的情况下完成公司登记备案,也因此为公司和股东埋下法律风险隐患。

案情:2011年,石某前往某区工商局办理乌鲁木齐市xx工业公司注册登记,自行签署全部备案文件,登记股东为李某、曹某、许某、李某某、石某,其中曹某持股29%,其他股东持股合计71%,曹某为公司执行董事及法定代表人。2012年,公司因增资,各股东共同前往工商局完成股权变更,变更后曹某持股5%,其他股东合计持股95%。公司自成立,曹某以执行董事及法定代表人身份对外签署各类合同等文件。2014年,曹某以公司登记文件并非其本人签字并对设立公司完全不知情为由提起行政诉讼,要求确认公司登记违法,应予撤销登记,预通过该诉讼达到解散公司的目的。

本案经过一审、二审、发回重审、再审二审,历时两年结案,最终判决该公司设立登记合法,驳回撤销登记的诉讼请求。

一、如何理解“申请设立公司的申请人对申请文件、材料的真实性负责”?工商登记部门对登记备案文件进行形式审查还是实质审查?

成立公司源于各出资人形成的合意,并对外以法人身份开展经营活动。因此在形式上应先由各出资人签署发起人协议或出资协议,明确各自出资及公司治理方式等,再进行名称预先核准及注册登记。登记机关的登记行为本身只能算是一种“准行政行为”,登记行为实质的意义是对已经确定的权利进行备案、公示。因此,《公司登记管理条例》第2条“申请办理公司登记,申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”。《行政许可法》第31条也规定“申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责。” 即便申请文件存在虚假,也并非由登记部门对真实性承担责任,并非因文件的虚假导致登记当然无效。

同时,从以上法律法规的规定来看,工商登记部门一般情况下仅对申请文件进行形式审查,《行政许可法》第34条规定:“行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查。申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式,行政机关能够当场作出决定的,应当当场作出书面的行政许可决定。”实务中,仅在特殊情况下才会启动实质审查。对形式审查中发现的错误进行处理和纠正,是登记机关应当完成的职责,在既没有明显的虚假反映,也没有利害相关人对登记提出异议,更没有损坏社会利益的情况下,登记机关通过形式审查即已完成法律规定的审查义务。

二、设立登记申请文件非股东本人签字应属于形式瑕疵,应否撤销需结合其他因素综合考量。

如申请文件在形式上存在瑕疵,但通过其他证据能够证明申请文件内容属于相关人的真实意思表示,就能够弥补形式上的瑕疵。本案代理过程中,律师从以下两个方面证明公司设立属各股东的真实意思表示:1、设立登记中反映投资人真实意思表示的几个主要文件有公司章程、股东会决议、董事会决议、验资报告等,而该公司各股东在公司注册登记之前即已签署章程(该章程内容与工商备案完全一致)。2、公司设立后原告曹某以执行董事及法定代表人身份签署众多对外合同等文件。3、公司设立一年后各股东亲自签署股东会决议等文件增资并变更各自股权。

三、思考

1、本案也从另一层面反映出股东之间发生矛盾后,个别股东可能千方百计地找出公司经营中的瑕疵,以达到破坏公司正常经营甚至解散公司的目的。为了保证公司的正常合法存续和经营,公司高管或相关部门应对公司程序性事务及时查漏补缺,尤其对章程、股东会决议、董事会决议、规章制度的制定等,务必确保形式和程序合法,必要时由律师审查。

2、面对个别股东滥用股东知情权、股东撤销权等权利时,其他股东应积极申请加入相关诉讼中,以将公司经营和决策的真实状况呈现给法庭。

3、作为公司的法律顾问,在进入公司开展顾问业务时,应尽可能全面充分地查阅公司重要文件,尽早提示法律风险。


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